2020年10月 アメリカ移民法ダイジェスト
November 3, 2020
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１ 国務省は、B-1 in lieu of Hビザの廃止を提案しました
概要：
- 国務省は、H-1B専門職またはH-3研修生ビザの「代わりに」B-1ビザを取得するオプションを削除するために、商用訪問者用のB-1ビザに関する規則の改訂を提案しています。
- 規則が最終決定されれば、外国人が米国外から給与の支給を受けながら、一定の条件を満たせば短期間アメリカで就労行為に従事する目的でB-1ビザの取得を許していた国務省の長年の方針が排除されます。
- 政府は、10月21日に連邦官報に提案内容を掲載し、そこから60日間、提案された変更内容に関する一般からの意見を受け付けます。規制は、それが最終化されるまで発効することはなく、通常は最終化されるまで数か月を要します。
問題点：
国務省は、特定の条件下に限り、外国人労働者が本来はH-1B専門職ビザやH-3研修生ビザの取得が必要な業務に従事する際に、商用訪問用のB-1ビザの取得することを許可してきた規則の廃止を提案しました。このB-1ビザは、B-1 in lieu of Hビザ（「 Hビザの代わりのB-1ビザの意」、以下BILOH）と呼ばれるビザです。今回の提案は、10月21日に官報で発表されており、政府は60日間一般からもコメントを募集しています。
仮に、今回の廃止案が確定した場合、現在有効なBILOHビザを無効にすることはなく、国務省はそのようなビザを取り消すための措置を講じることはありません。ただし、BILOHビザ保有者は、米国入国の際に入国審査官の独立した審査の対象となり、この審査では当該外国人に対し米国の実勢賃金が支払われるかどうかの質問が含まれる場合があります。
国務省の提案はまた、B-1ビザに関する規則を変更することで、エンタテイナーやエンターテインメントのグループ、アスリートがB-1ビザで入国し、エンターテインメント活動やスポーツ活動に従事すること除外することを明確にすることも意図されています（エンターテインメントグループやアスリートには、それぞれO-1ビザやP-1ビザが別途用意されています）。ただし、この一般規則へのある程度の例外項目は、国務省のルール（Foreign Affairs Manual）に残ります。
BILOHの背景：
商用の為のB-1ビザは、米国外で雇用されたまま合法的な事業活動を行うために米国に入国する外国人が利用するビザです。 B-1ビザ保有者は、米国で就労活動や生産的な活動に従事することを禁じられていますが、国務省の規則には、就労ビザであるH-1Bビザの取得要件を満たす外国人が、米国外から給与を受け取りながら、特定の限られた期間、本来H-1Bビザを必要とするような就労行為に従事するためB-1ビザを使用することを認めています。また、特定の研修に参加するために米国に入国する外国人のための、同様の国務省規定があります。
BILOHの概念は長年存在しており、これまでも幾度か議論の対象となってきました。国務省と米国の入国管理局の両方が、近年BILOHビザの申請と米国への入国をますます精査するようになってきています。
次のステップ：
10月21日に連邦官報に公開され、一般からの意見募集期間が終了した後、国務省は寄せられた意見内容を確認し、連邦官報に最終規則を発行する準備をします。ルールの内容は、一般からの意見に基づき改訂される可能性があります。最終規則の公開には決まった時間枠はありませんが、プロセスには通常数か月かかります。当局によると、規則が最終決定された場合、国務省規則に記載されたBILOH条項は撤回されます。ただし、提案の進捗状況と、規制および国務省規則のBILOH条項に対する将来の変更は、11月の全国選挙の影響を受ける可能性があります。
２ 国土安全保障省は、H-1Bビザ発給枠申請の抽選プロセスを、賃金水準に基づいて行う提案を発表しました
概要：
- 国土安全保障省（以下、DHS）は、コンピューターで無作為に当選者を選ぶのではなく、H-1Bビザ社員の賃金レベルに基づき当選者を選ぶ方法に変える規制を提案しています。
- 規則が提案どおりに最終決定された場合、米国移民局は給与レベルに応じてH-1Bビザ番号を割り当て、それぞれの職業および雇用の地理的領域で最も高い給与を得ている人を優先します。
- 最終規則の最終決定には数か月かかりますが、DHSは、2022会計年度の発給枠申請のシーズンまでに、新しい選択方法を実施することを目指しています。
問題点：
DHSは、コンピューターで無作為ににH-1Bビザ申請の当選者を選ぶ現在の方法を変更し、H-1Bビザ社員の4つのレベルの賃金システムに従ってH-1Bビザを割り当てる方法に変更する規則を提案しています。提案された規則は、数日中に連邦官報に公開される予定であり、H-1Bの選択プロセスでは、H-1Bビザ申請者へ支払われる給与が最高レベルの職業に該当する外国人が優先されます。 この提案は、H-1Bプログラムを制限するためのトランプ政権による最新の取り組みです。今月初め、労働省（以下、DOL）とDHSは、この取り組みに関連する2つのルールを迅速に審査されるよう要請しました。 10月8日に発効したDOL規則は、H-1Bプログラムの一般的な賃金水準である職業雇用統計（OES）を変更し、多くの職業に関する賃金水準が大幅に高くなりました。 12月7日に発効するそれに付随するDHS規則は、H-1Bビザ申請における「専門職」の定義を厳しくし、自社以外の場所（顧客先やビジネスパートナーのオフィスなど）で勤務するH-1Bビザ社員の認可の有効期間を1年に制限し、そのような社員のH-1Bビザ申請においては顧客やビジネスパートナーとの契約や勤務予定表の提出を課すことになります。今回DHSが 提案した規制は、一般からの意見を求める為に数日内に公開される予定です。意見募集期間は、提案された規則については30日間、H-1Bキャップ登録フォームを含む関連するUSCISフォームへの提案された変更について60日間です。
提案された選択プロセスの詳細：
ルールが提案どおりに最終決定された場合、現在のコンピューター化された無作為抽出のH-1B選択プロセスが中止され、賃金レベルベースの割り当てプロセスに置き換えられます。最初の抽選プロセスでは、先ず65,000の発給枠対象の申請が抽選の対象となり、次に大学院卒者を対象とした20,000の発給枠対象が抽選の対象になります。H-1Bビザの割り当ては、次のように行われます。
- H-1Bビザの割り当ては、H-1Bビザ社員に支払われる給与が、最高レベルであるレベル４から始まり、OES賃金レベル３、２、そして１の順に割り当てを行います。
- 労働省の賃金統計（OES）ではなく、一般の賃金統計が使用されているために提示された賃金がOES賃金レベル1よりも低い場合、USCISは登録をOES賃金レベル1と同じカテゴリーにランク付けします。
- 対象となるH-1Bビザ社員が複数の場所で働く場合、USCISは提示された賃金と同じかそれを超える最低のOES賃金レベルに従って申請をランク付けします。
- 申請の対象となるポジションに対し、利用可能なOES実勢賃金情報がない場合、USCISはポジションの要件に対応するOES賃金レベルに基づいてファイリングをランク付けします。
次のステップは：
規則が官報に公開された後、一般の人々は提案された変更内容に対し30日の意見提出の期間が設けられ、関連する申請用紙に対しコメントするために60日間の意見提出期間が設けられています。その後、DHSは寄せられた意見内容を確認し、連邦官報で最終規則を発行する準備をします。ルールのいくつかの内容は、一般からの意見に基づいて改訂される可能性があります。最終規則の公表には決まった時間枠はなく、プロセスには数か月かかることが多いですが、DHSは、2022会計年度のH-1Bビザ発給枠申請が行われるこの春までにそれを実施することを望んでいることを表明しています。ただし、この規則の見通しには、米国大統領選挙の結果が影響を与える可能性もあります。
グローバルな人材をめぐる競争における米国の競争力に対し今回の提案が与える影響を政府機関に認識させるには、ビジネスコミュニティからの意見が重要になります。今回提案された規則について御社としてコメントをしたい場合は、御社の案件を担当する当事務所の弁護士または当事務所のGovernment Strategies and Compliance Groupにご連絡ください。
３ 米国-カナダおよび米国-メキシコの国境制限が11月21日まで延長
概要：
- 米国-メキシコおよび米国-カナダの国境を越えて「必須な旅行（Essential Travel）」のみを許可するアメリカ入国管理局の国境制限は、11月21日まで延長されます。この制限は、空路によるアメリカ入国には影響しません。
- 必須の旅行には、米国市民、米国永住者、および米国で働くために渡米する外国人などによる旅行が含まれます。
- ビザ免除プログラムやその他のビジネス旅行者は、国境でさらに精査される可能性があります。
- 国境での「必須ではない旅行」は許可されていません。これには、観光またはレクリエーションと見なされる旅行が含まれます。
問題点：
連邦官報に発表される一連の通知によると、米国税関国境警備局（CBP）は、11月21日まで、米国の国境を越えた「必須ではない」旅行およびメキシコとカナダとのフェリー旅行に対しトランプ政権が実施している入国制限が延長継続されました。
COVID-19の発生に対応して、北と南の国境を越えた必須でない旅行の最初の禁止は、3月21日に始まりました。当初は4月20日に期限切れになる予定でしたが、数回延長されました。 COVID緊急事態の状況に応じて、11月に延長の可能性についてポリシーが再度見直される可能性があります。尚、この渡航制限は空の旅には影響しません。
詳細：
CBPは、「必須ではない」旅行を、観光、ギャンブル、文化イベントへの参加など、本質的に観光またはレクリエーションと見なされる旅行と定義しています。
新しい制限の下で国境を越えて継続する可能性のある「必須」の旅行には、以下が含まれますが、これらに限定されません。
- 米国市民や米国に帰国する市民と合法的な永住者
- 合法的な国境を越えた貿易のための旅行（例：貨物を運ぶトラック運転手）
- 米国で働くための旅行
- 医療目的で旅行する（例：米国で治療を受けるため）
- 教育機関に通うために旅行する
- 緊急対応および公衆衛生の目的で旅行する（例：COVID-19またはその他の緊急事態に対応するための政府の取り組みを支援するために米国に入る政府職員または緊急対応者）
- 米軍のメンバーとその配偶者および子供による旅行、米国への帰国
- ケースバイケースでCBPによって決定された他の形態の旅行
政権はまた、貿易および出張は入国審査において追加審査の対象となることを述べていますが、実際には、3月に国境制限が始まって以来、ビジネス旅行者の扱いには一貫性がありません。
これが雇用主と外国人にとって何を意味するか：
既存のガイダンスの下では、米国市民、合法的な永住者、および外国への出張は、国境制限の期間中、カナダとメキシコの国境を越えて渡米することは可能です。ただし、CBPの職員は入国者を検査する幅広い裁量権を持っているため、外国人は米国での雇用や事業活動について詳細な質問を受ける可能性がある点については留意してください。
４ 先日労働省と国土安全保障省が発表した新規則に対し、訴訟が提訴される
概要：
- 連邦裁判所に提出された3つの訴訟は、ここ数週間に国土安全保障省によって発表された新しいH-1Bおよび一般的な賃金規制に異議を唱えています。
- 訴訟では、連邦政府機関が事前の通知や一般からの意見を募る機会を設けずに規則を通常より迅速に発表し、適切な行政手続きに従わなかったと非難しています。
- 原告は、訴訟中に規則の施行を一時停止するための仮差し止めによる救済を要求しています。
問題点：
全米商工会議所、全米製造業者協会、多数の大学およびその他のグループは、最近労働省（DOL）および国土安全保障省（DHS）によって急ピッチで公布された2つの新しい移民規制に異議を唱えています。 3つの連邦訴訟の原告は、DOLとDHSが事前通知または一般市民からの意見を募る機会を設けずに規則を公開することで、連邦手続きに適切に従わなかったと主張しています。訴訟はまた、規則が恣意的で気まぐれであり、DOL規則は誤ったデータと誤った推論に不適切に依存して一般的な給与水準構造の変更を正当化していると非難しています。
いずれの場合も、原告は、訴訟が進行している間、規則の施行を阻止するための一時的な差し止めによる救済を求めています。
訴訟は、Chamber of Commerce et al. v. DHS et al、Case No. 20-CV-7331（N.D. Ca.、October 19、2020）、これはDOLとDHSの両方の規則に異議を唱え、Purdue、et al. v Scalia, Case No. 1:20-CV-03006（D.D.C.、2020年10月19日）およびIT Serve Alliance Inc.、et al. v. Scalia、Case No. 3：20-14604（D.N.J.、2020年10月16日）は、特にDOLのルールに焦点を当てています。
異議を申し立てられたDOLおよびDHS規則の背景：
2020年10月8日、DOLとDHSは、雇用ベースの移民、特にH-1Bビザプログラムを対象とした対のルールを発行しました。規則は、一般への告知と意見を募集する手続きを迂回して、暫定最終規則として発行されました。当局は、COVID-19パンデミックの経済的影響の中で、米国の労働者を支援するために必要であるという理由で、規則の迅速な見直しと実施を正当化しています。 DOL規則は10月8日に発効し、DHS規則は発表から60日後の12月7日に発効する予定です。
DOL規則は、H-1B、E-3、およびH-1B1の非移民ビザ申請の一般的な賃金システムと、PERM労働認定プログラムを再構築し、これらのビザ申請で参照される政府の一般的な最低賃金水準を大幅に引き上げました。この規制の下でも、雇用主が市販の賃金調査データを使用することをはできます。この規則は、DOLが発行した賃金にのみ適用され、プライベートな調査から得られた賃金には適用されません。
DOLの規制に対応するDHSのルールは、H-1Bプログラムのみに焦点を当てています。これは、H-1B専門職のより厳しい資格基準を導入し、顧客先やビジネスパートナーのオフィスにH-1Bビザ保持者を配置する際に新しい制限を課し、今年初めに取り消された証拠書類に関するポリシーを復活させます。
DOLおよびDHS規制の次のステップ：
3つの訴訟のすべての原告は、訴訟の進行中に規制の施行を阻止するための仮差し止めによる救済を要求していますが、裁判所がこれらの要求を裁定するまでには数週間以上かかる場合があります。その間、DOL規則は引き続き有効です。 DHS規則は12月7日に発効するように設定されています。